Για συνάδελφο της 41^ης Σειράς ασκήθηκε η ακόλουθη αίτηση ακύρωσης από τον δικηγόρο Γιώργο Εμμανουηλίδη (10^η Σειρά) στο Διοικητικό Εφετείο Αθηνών:

ΕΝΩΠΙΟΝ ΤΟΥ ΔΙΟΙΚΗΤΙΚΟΥ ΕΦΕΤΕΙΟΥ ΑΘΗΝΩΝ

ΑΙΤΗΣΗ ΑΚΥΡΩΣΗΣ

Του ………………

ΚΑΤΑ

Του κ. Υπουργού Εθνικής Άμυνας

ΚΑΙ

1. Της διάταξης παρ. 2 άρθρου 91 του Νόμου 3883/2010 κατά το αφορόν την 41^η Σειρά ΣΤΥΑ μέρος της.
2. Του αριθμ. Φ.400/ΑΔ 473308/Σ842/16-4-2013 εγγράφου – πράξης του Δ/του Β’ Κλάδου ΓΕΑ.
3. Της παράλειψης κρίσεως και προαγωγής μου στον βαθμό του Υπσγού αναδρομικά από 31/10/2012 σύμφωνα με το άρθρο 5 του Νόμου 2439/1996 ισότιμα με τους διαλαμβανόμενους στο άρθρο 91 παρ.2 του Νόμου 3883/2010 συναδέλφους μου του ιδίου βαθμού και της ιδίας προέλευσης (απόφοιτοι ΣΤΥΑ).
4. Πάσης συναφούς πράξης και παράλειψης της Διοίκησης.

----------------------------------

            Την 11/10/1989 εισήλθα ως δόκιμος 1^ης στη Σχολή Τεχνικών Υπαξ-κών Αεροπορίας (ΣΤΥΑ).

            Την 13/09/1991 αποφοίτησα από την Σχολή, ονομασθείς Σμηνίας, ανήκων στην 41^η σειρά ΣΤΥΑ.

            Καταληκτικός βαθμός ιεραρχικής εξέλιξης μου σύμφωνα με την διάταξη παρ.8 γ άρθρου 3 του Νόμου 2439/1996 ο βαθμός του Σμηνάρχου, όπως άλλωστε διαλαμβάνετο και στην εγκύκλιο εισαγωγής μου στην Σχολή και με μισθολογική προαγωγή και σύνταξη ήδη σύμφωνα με την παρ. 3ιβ άρθρου 37 του Νόμου 3016/2002 σε συνδυασμό με την παρ. 3(α) άρθρου 8 του Ν. 3408/2005 των 2/3 βασικού μισθού Ταξιάρχου.

            Ανταποκριθείς απόλυτα στις υπηρεσιακές απαιτήσεις, έτυχα κανονικής υπηρεσιακής εξέλιξης με προαγωγή στο βαθμό του Ανθυποσμηναγού την 31/10/2009, έχων συμπληρώσει 20 έτη υπηρεσίας, μετ’ εφαρμογή της διάταξης άρθρου 14 του Νόμου 3648/2008 (ΦΕΚ Α’ 38/2008).

            Επακολούθησαν όμως άκρως βλαπτικές, κυριολεκτικά καταστροφικές για την ιεραρχική, μισθολογική και συνταξιοδοτική εξέλιξή μου διατάξεις, αλλά και στην παροχή του μερίσματος ΕΚΟΕΜΣ και εφάπαξ βοηθήματος που προβλεπόταν να λάβω από το ΕΛΟΑ, με ειδικότερα παράνομα δυσμενή διακριτική μεταχείριση της σειράς μου 41^ης και της 40^ης σειράς ΣΤΥΑ, έναντι των προηγηθέντων σειρών αποφοίτων της ιδίας σχολής και ειδικότερα της 38^ης και 39^ης σειράς ΣΤΥΑ, φερόντων επίσης το βαθμό του ανθυποσμηναγού όπως και εμείς και συγκεκριμένα:

            - Σύμφωνα με την διάταξη παρ. 3 άρθρου 20 του Νόμου 3865/2010 «Μεταρρύθμιση Συνταξιοδοτικού Συστήματος του Δημοσίου και συναφείς διατάξεις», η οποία διακελεύει: «Για όσους θεμελιώνουν συνταξιοδοτικό δικαίωμα μέχρι 31/12/2014, ο τρόπος υπολογισμού της σύνταξης ως προς τις κατηγορίες προσωπικού των παραγράφων 1 και 2 ρυθμίζεται σύμφωνα με τις ισχύουσες μέχρι τη θέση σε ισχύ του παρόντος νόμου διατάξεις του άρθρου 42 του Κώδικα Πολιτικών και Στρατιωτικών Συντάξεων (ΠΔ 169/2007) και του άρθρου 1 του Ν.3029/2002. Για όσους θεμελιώνουν δικαίωμα σύνταξης από 1/1/2015 και μετά η σύνταξη υπολογίζεται σύμφωνα με τις διατάξεις άρθρων 3 και 4 του Νόμου αυτού».

            - Επακολούθησε περαιτέρω ο Νόμος 3883/2010 «Υπηρεσιακή εξέλιξη και ιεραρχία των Στελεχών των Ενόπλων Δυνάμεων και άλλες διατάξεις» η διάταξη παρ. γ(6) άρθρου 23, του οποίου διακελεύει: «Αντισμηνάρχους για τους αξκούς που προέρχονται από υπαξκούς αποφοίτους ΑΣΣΥ και δεν είναι πτυχιούχοι ΑΕΙ» περιορισθείσης της ιεραρχικής εξέλιξής μου και με τη διάταξη παρ. 4 άρθρου 27 η οποία διακελεύει:      «4. Ειδικά για τους Αξιωματικούς που προέρχονται από Υπαξιωματικούς αποφοίτους ΑΣΣΥ, ο χρόνος παραμονής ανά βαθμό έχει ως εξής: α. Για την προαγωγή των Ανθυπολοχαγών και αντιστοίχων απαιτείται η συμπλήρωση τεσσάρων (4) ετών στο βαθμό. β. Για την προαγωγή των Υπολοχαγών και αντιστοίχων απαιτείται η συμπλήρωση πέντε (5) ετών στο βαθμό. γ. Για την προαγωγή των Λοχαγών και αντιστοίχων απαιτείται η συμπλήρωση έξι (6) ετών στο βαθμό. δ. Για την προαγωγή των Ταγματαρχών και αντιστοίχων απαιτείται η συμπλήρωση δύο (2) ετών στο βαθμό. ε. Για την προαγωγή των Αντισυνταγματαρχών και αντιστοίχων απαιτείται η συμπλήρωση ενός (1) έτους στο βαθμό», αυξηθέντων των ετών παραμονής στους βαθμούς Ανθυποσμηναγού – Υποσμηναγού και Σμηναγού κατά ένα (1) έτος και

            - Με τη φθοροποιό περαιτέρω παράγραφο 2 άρθρου 91, η οποία διακελεύει: «2. Για τα στελέχη των ΕΔ που μέχρι την 31.12.2012 συμπληρώνουν είκοσι πέντε (25) έτη πραγματικής στρατιωτικής υπηρεσίας εξακολουθούν να ισχύουν οι διατάξεις των άρθρων 5 έως 10, 11, πλην των παραγράφων 11 και 12 αυτού, 12 έως 14 και 16 έως 22 του ν.2439/1996 (ΦΕΚ 219/Α').Ειδικότερα για όσους εκ των ανωτέρω προέρχονται από παραγωγικές σχολές του ΠΝ, ο χρόνος των υποπαραγράφων β' και γ' της παραγράφου 8 του όρθρου 5 του ν. 2439/1996 (Α' 219) υπολογίζεται ως χρόνος υπηρεσίας μονίμου Αξιωματικού πέρα από τα δεκατρία (13) έτη από την κατάταξη τους. Ειδικά για τους Αξιωματικούς Ραδιοναυτίλων, Τεχνικής Υποστήριξης και Υπηρεσιών Υποστήριξης της ΠΑ που μέχρι την 31.12.2012 συμπληρώνουν είκοσι πέντε (25) έτη πραγματικής στρατιωτικής υπηρεσίας εξακολουθούν να ισχύουν οι διατάξεις της υποπαραγράφου 8δ του άρθρου 3 του ν.2439/1996 (ΦΕΚ 219/Α')». τέθηκε ταφόπλακα στην ιεραρχική , μισθολογική και συνταξιοδοτική εξέλιξή μας και στα μερίσματα και το εφάπαξ βοήθημα, καθότι μη συμπληρούντες 25 έτη πραγματικής στρατιωτικής υπηρεσίας την 31/12/2012, αλλά την 30/11/2014 υπαγόμεθα στις διατάξεις του Ν. 3883/2010, με συνακόλουθη συνέπεια στα 35ετη υπηρεσίας μας, τόσον εγώ όσο και οι συνάδελφοί μου της 41^ης σειράς, να προβλέπεται προαγωγή μας ιεραρχικά μέχρι το βαθμό του Σμηναγού αντί του προτέρου προβλεπόμενο βαθμό Σμηνάρχου, με τις αντίστοιχα συνακόλουθες δυσμενείς μισθολογικές συνταξιοδοτικές και λοιπές συνέπειες.

            Με την από 19/3/2013 ενδελεχή αίτησή μου επί της άνω άκρως δυσμενούς διακριτικής μεταχείρισης εμού και των συναδέλφων μου της 41^ης σειράς ΣΤΥΑ , ζήτησα την κρίση και προαγωγή μου στο βαθμό του Υποσμηναγού αναδρομικά από 31/10/2012 που δικαιούμαι, σύμφωνα με το άρθρο 5 του Νόμου 2439/1996 ισότιμα με τους διαλαμβανόμενους στο άρθρο 91 του Νόμου 3883/2010, προαχθέντες συναδέλφους μου ανθυποσμηναγούς της 38^ης και 39^ης σειράς ΣΤΥΑ, καθότι έχουμε την ίδια προέλευση, τα ίδια τυπικά και ουσιαστικά προσόντα, ζούμε και εργαζόμαστε κάτω από τις ίδιες συνθήκες στους ίδιους χώρους εργασίας και κατείχαμε τον ίδια βαθμό ανθυποσμηναγού, κατά την ψήφιση και εφαρμογή του Νόμου 3883/2010.

            Σημειωτέον ότι εάν είχε εναρμονιστεί η διάταξη άρθρου 91 του Ν. 3883/2010 με τη διάταξη άρθρου 20 παρ. 3 του Νόμου 3865/2010 (ασφαλιστικού) ήτοι συμπλήρωση 25 ετών υπηρεσίας μέχρι την 31/12/2014 αντί της 31/12/2012, δεν θα είχε δημιουργήσει την παράνομη διακριτική μεταχείρισή μας.

            Επί της άνω αναφοράς μου έλαβα το προσβαλλόμενο αριθμ. Φ. 400/ΑΔ 473308/Σ842/16-4-2013 έγγραφο του Δ/ντή Β’ Κλάδου ΓΕΑ με το ακόλουθο περιεχόμενο:

«α. Σύμφωνα με τα άρθρα 25, 26, 27 και 31 του (β) σχετικού, παρέχεται δυνατότητα για παραμονή στην Υπηρεσία πέραν της 35ετίας, χωρίς να καθίσταται υποχρεωτική η αποστρατεία, όπως ίσχυε με τις διατάξεις του (α) όμοιου.

β. Η Υπηρεσία, έχοντας ως γνώμονα την ομαλή βαθμολογική εξέλιξη των Αξκών αποφοίτων της ΣΤΥΑ και ΣΥΔ έχει ήδη υποβάλει προτάσεις τροποποίησης του (β) σχετικού προς το ΓΕΕΘΑ οι οποίες εκκρεμούν προς έγκριση και εισαγωγή σε μελλοντική νομοθετική ρύθμιση αυτού.

γ. Κατά τα λοιπά, ισχύουν τα αναγραφόμενα στη (γ) σχετική».

ΑΙΤΟΥΜΑΙ

Την εξαφάνιση, άλλως τροποποίηση της προσβαλλομένης διάταξης κατά το αφορόν την 41^η σειρά ΣΤΥΑ μέρος της και την ακύρωση του προσβαλλόμενου εγγράφου και της παράλειψης της διοίκησης για τους παρακάτω νόμιμους και βάσιμους λόγους.

            Για παράβαση άρθρου 4 παρ. 1 του Συντάγματος.

            Με τη διάταξη άρθρου 4 παρ. 1 του Συντάγματος, που ορίζει ότι οι Έλληνες είναι ίσοι ενώπιον του Νόμου, και καθιερώνει, όχι μόνο την ισότητα των Ελλήνων απέναντι στο Νόμο, αλλά και την ισότητα του Νόμου απέναντι σ’ αυτούς, δεσμεύεται ο κοινός νομοθέτης σε τρόπο ώστε, κατά τη ρύθμιση ουσιωδώς ομοίων πραγμάτων, σχέσεων ή καταστάσεων και κατηγοριών προσώπων, να μη νομοθετεί κατά διάφορο τρόπο, εισάγοντας εξαιρέσεις και κάνοντας διακρίσεις, εκτός αν αυτό επιβάλλουν λόγοι κοινωνικοί ή δημοσίου συμφέροντος η συνδρομή των οποίων (λόγων) υπόκειται στον έλεγχο των δικαστηρίων.

            Απ’ αυτό παρέπεται ότι αν γίνει με νόμο κάποια ειδική ρύθμιση με την οποία ωφελείται ορισμένη κατηγορία προσώπων και αποκλεισθεί από την τέτοια ειδική ρύθμιση με αδικαιολόγητη δυσμενή διάκριση, άλλη κατηγορία προσώπων, για την οποία συντρέχει ο ίδιος δικαιολογητικός λόγος ευμενούς μεταχείρισης, η διάταξη που εισάγει τη δυσμενή διάκριση είναι ανίσχυρη ως αντιβαίνουσα στο άρθρο 4 παρ. 1 του Συντάγματος.

            Τα παραπάνω έχουν εφαρμογή επί της αδικαιολόγητης δυσμενούς διάκρισης σε βάρος των ανθσγών προελεύσεως ΣΤΥΑ της 40^ης και 41^ης σειράς ως προς την ιεραρχική, την μισθολογική και συνταξιοδοτική εξέλιξή τους, σε σχέση με τους ανθσγούς προελεύσεως ΣΤΥΑ της 38^ης και 39^ης σειράς, οι οποίοι ζουν και εργάζονται κάτω από τις ίδιες νομικές και πραγματικές συνθήκες με τους συναδέλφους τους της 40^ης και 41^ης σειράς στην οποία και εγώ ανήκω.

            Η άνω αναφερόμενη δυσμενής σε βάρος της 40^ης και 41^ης σειράς ΣΤΥΑ διάκριση, μη δικαιολογούμενη από λόγους γενικότερου κοινωνικού ή δημοσίου συμφέροντος, άγουσα σε ευθεία έντονη υποβάθμιση της θέσης των αξκών της 40^ης και της 41^ης σειράς ΣΤΥΑ σε σχέση με τους συναδέλφους τους της 38^ης και 39^ης σειράς ΣΤΥΑ, δημιουργούσα κραυγαλέα κατάσταση άνισης μεταχείρισης στην κατηγορία αυτή των αξκών και αποδυνάμωση του αξιόμαχου της Πολεμικής Αεροπορίας, σαφώς αντίκειται στην απορρέουσα από το άρθρο 4 παρ. 1 του Συντάγματος Αρχή της Ισότητας.

            Το δημιουργούμενο δε από την ανισότητα αυτή κενό πρέπει να πληρωθεί με την πιο κατάλληλη, αποκαταστατική της ισορροπίας που διαταράχθηκε μέθοδο και συγκεκριμένα με ισόχρονη εφαρμογή και εναρμονισμό του άρθρου 91 Νόμου 3883/2010 με το άρθρο 20 παρ. 3 του Νόμου 3865/2010 δηλ. την 31/12/2014 αντί της 31/12/2012 που προβλέπει το άρθρο 91.

            Με τον τρόπο δε αυτό αίρεται η ανισότητα που δημιουργήθηκε κατά παράβαση του άρθρου 4 παρ. 1 του Συντάγματος, η οποία θα παρέμενε με αποτέλεσμα να καθιστά χωρίς ουσιαστικό περιεχόμενο την επιζητούμενη δικαστική προστασία, αν το δικαστήριο περιοριζόταν σε μόνη την κήρυξη της αντισυνταγματικότητας της διάταξης που καθιερώνει τη δυσμενή διάκριση, χωρίς παραπέρα να εφαρμόσει την ειδική ευμενή ρύθμιση και σε όφελος εκείνων σε βάρος των οποίων έγινε η δυσμενής διάκριση. Η τέτοια δε εφαρμογή δεν αποτελεί ανεπίτρεπτη επέμβαση της δικαστικής εξουσίας στο έργο της νομοθετικής, διότι απορρέει τόσο από το άρθρο 4 παρ. 1 του Συντάγματος, που καθιερώνει την αρχή της ισότητας, όσο και από τη διαλαμβανόμενη στο άρθρο 120 παρ. 2 του Συντάγματος επιταγή, προς τα δικαστήρια, σεβασμού των διατάξεων του Συντάγματος, από τα οποία ανακύπτει η ανάγκη αντιμετώπισης της κατάστασης (κενού), που δημιουργείται από την κήρυξη (θεώρηση) ανίσχυρης της δυσμενούς διάκρισης, με την εφαρμογή και για εκείνους, σε βάρος των οποίων έγινε αυτή της ευμενούς ειδικής διάταξης, χωρίς την οποία εφαρμογή θα παρέμεναν στην ουσία χωρίς δικαστική προστασία εκείνοι των οποίων έγινε αντισυνταγματική δυσμενής διάκριση.

            Η άνω άλλωστε ρύθμιση για την ίση μεταχείριση της 40^ης και της 41^ης σειράς ΣΤΥΑ με την 38^ης και 39^η σειρά είναι συμβατή και με το άρθρο 2 παρ. 1 του Συντάγματος που επιτάσσει τον σεβασμό και την προστασία της αξίας του ανθρώπου, αλλά και με την αρχή του Κράτους Δικαίου που αποβλέπει το Σύνταγμα με το σύνολο των καθιερωμένων από αυτό εγγυήσεων για τον πολίτη.

            Για τους λόγους αυτούς που είναι νόμιμοι και βάσιμοι.

ΑΙΤΟΥΜΑΙ

            Να γίνει δεκτή η αίτησή μου.

            Να κηρυχθεί ανίσχυρη η διάταξη παρ.2 άρθρου 91 του Νόμου 3883/2010 κατά το αφορόν την 41^η σειρά ΣΤΥΑ, άλλως να τροποποιηθεί ανάλογα για την ίση μεταχείριση της 38^ης και 39^ης σειράς με την 41^η σειρά.

            Να ακυρωθεί το προσβαλλόμενο έγγραφο του Δντη Β’ Κλάδου ΓΕΑ και η παράλειψη της διοίκησης προαγωγής μου στον βαθμό του Υπσγού.

            Να υποχρεωθεί το Δημόσιο στη δικαστική μου δαπάνη.

            Αντίκλητο και πληρεξούσιό μου διορίζω τον δικηγόρο Αθηνών Γεώργιο Εμμανουηλίδη, κάτοικο Αθηνών (Στουρνάρη 32 – Τ.Κ. 10433 – τηλ. 2105226613),

Αθήνα, 5/9/2013

Ο Πληρεξούσιος Δικηγόρος